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合同中违约金条款的规范及判断
[ 时间:2018-3-9 14:57:57  586 ]

 

合同中违约金条款的规范及判断

 

澳门维尼斯人  专磊  刘成良

 

市场经济条件下,合同是最常见的民商事法律形式与法律关系,合同行为的合法性与规范性成了一个焦点问题,而最突出的问题之一是规范合同行为中的违约金条款及判断,尤其是进入诉讼或仲裁程序后。以笔者经手的成百上千合同诉裁为例,违约金条款及判断的规范问题,不仅量大,而往往成为纠纷解决的关键。它关系到市场经济秩序的维持,当事各方的合法权益,却不为所有当事人重视。一些当事人虽然重视却又一筹莫展,另一些当事人则故意借此生不义之财,极个别的见到问题后因是受益人而不顾法律与正义一意孤行,导致纠纷难解。笔者认为,合同行为各方及管理、审判、仲裁机构,必须解决好以下相关问题,才能规范合同行为中的违约金条款及判断,合法公正地解决纠纷;依照现行法律和司法解释,在此谈谈笔者的理解:

一、违约金的标准

按照通行的“意思自治”民商法原则,违约金都是可以由合同当事人自主约定的。但是,立法出于公序良俗及交易安全迅速等考虑,已经对若干常用合同例如“工矿产品购销合同”、“加工承揽合同”的违约金规定了比例或幅度,即定位于“法定违约金”,如果当事人的约定与之冲突,自然无效。除此而外的合同,违约金可由当事人约定其标准。

可以有惩罚性和补偿性的违约金约定。不过违约金仍然不能超过未履行部分价金的总额,以防止自主约定权的滥用。违约金不足以弥补实际损失的,依法另处的赔偿金不以此限,除非法律另有规定或当事人另有约定,其可达额度本文第七点将专门论及。

二、主合同生效与定金生效的关系

主合同生效是定金生效的基础和条件,这是由定金的从属性,即由担保性质的从合同来设定的法定合义所要求的。笔者审查某房地产商格式合同时发现,其格式脱离了建设部与国家工商行政管理局发布的示范文本,在合同中规定:买房人在签约时付定金人民币一万元,本合同在买房人付清全部房价款后生效。这就引发一个问题,买房的主合同未生效时,定金从合同是否生效?偏偏遇上买房人在主合同生效前,拒付房价款另作打算,要求退一万元定金。怎么办?这家房地产商的办法是,告知买房人,一万元(所谓定金)不退,因为这类情况我们都没退!但是,按照法律,定金本因主合同不生效而无效,岂有不退之理?

三、合同当事人各方违约责任的对等性

至今凡企业提供给客户的格式合同,多有倾向性,即对客户约束细,违约范围大而具体,对己方则粗小略,这是一种形式上的违约责任不对等。其中少数为自己定的违约金,或计算基数小于客户,或比例、幅度小于客户,特别是自己处于优势地位时,例如作供方供不应求时。这是一种实质上的违约责任不对等,即权益上的不对等,与《民法通则》中当事人权利地位平等原则相悖。它们没有预料到,万一客户援用民商法中的显失公平撤销请求权,可导致鸡飞蛋打。

四、违约金的起算时间

一位客户在签合同时与对方约定,某日不履行即赔我多少元,没有赔付的日期限制,更没有逾时计罚息限制。于是对方在三年后才赔这笔约定款,而不付逾期罚息。在法理上,这属于不定期赔付约定,只有从能举证的追索日起计息。能否运用《经济合同法》上法定的明确责任后十日内的时限,来作救济,来把计息日提前,是另一个问题了,而且尚缺具体司法解释。

违约金应自发生违约行为日起算,而不应在明确责任十天后起算。《经济合同法》及最高法院规定的明确责任后十日内付清违约金及赔偿金,不是起算违约金的时限,而是结付的时限。部分合同给违约方留下不计息甚至不计违约金的宽限期间,只能视作对违约责任的部分豁免,不应误作违约金的计时方法,更不能认为存在一个确定是否违约的时间扣减原则。

五、罚息的计算

作为违约金的形式之一,是计算罚息。而罚息有按原息率加成和按日万分比或千分比计算法。法律规定的滞纳金,如属于行政处罚性规定,很难类推适用于一般合同。审裁实践中,亦或依照银行同类同期贷款利率计算守约方合同标的损失额;亦或依每日万分之三或万分之五(自1996年5月16日起)计算罚息;亦或加息率20%-50%-100%计算罚息;亦或逾期计复利。这当中,有的是对违约金约定比例的变更,有的是以赔偿金代替违约金,有的是对约定不明的判明。最棘手的是原合同签订于最高法院1996年5月16日解释发出之前;约定的罚息是每日万分之三,能否使解释自1996年5月16日起裁判改为每日万分之五?只要属于法定违约金合同范畴,应相应提高为每日万分之五,作出对守约方有利的认定,贯彻保护善意当事人及法定为准的原则。在实际损失大于此罚息额时,也可不对违约金单项裁判,而直接以损失额裁判,达到异曲同工的效果。

六、实际损失与违约金的关系及限度

实践中实际损失超过违约金的,构成赔偿金。实际损失的计算结果,如果超过合同标的总价金,法律又没有另作规定或当事人未另作约定的,应不受标的总价金的限制。

七、定金与违约金的关系

一些合同中同时约定了定金和违约金,即两者并用。这时能否相互冲销?只要没有明确约定两者冲销,应当并行计算。因为定金属担保形式,是由从合同条款来确定的;违约金属主债责任,是由主合同条款来确定的。二者各为不同的法律调整,定金由担保法调整,违约金由合同法调整,各自有相对独立的法律效力。但是二者又有关联,定金的幅度不得超过主合同标的额的百分之二十;定金与违约金总额不应超过合同标的总额。

 
 
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